※ 引述《POLITICHONG (阿逸)》之銘言：
: 在等サブロウタ老師休刊完以前，我還想跟各位聊芽衣的婚約。
: 從第36話的芽衣獨白來看，雖然她會照爺爺的安排並跟宇田川店長結婚，但以「法律角
度
: 」來看該婚約效力，她或許有扳回一城的絕佳機會。
: 讓學習法律出身的我，忍不住思索有沒有可能的解套途徑。
: 其實我已經想到解答了！現在跟各位玩一項遊戲：
: 「從我發此文開始起算半天，這12個小時內，誰能最先在下方推文提供正確解答及法律
理
: 由，我願意請客吃飯，絕不食言。而且法律理由共計有3個，請以日本法為出發，只要
能
: 答出其中1個就被判定為合格。」
: →時間一到，我會另開一篇回文公布正確解答及理由，在此祝各位好運。
時間到！先公布正確解答：「芽衣得拒絕爺爺安排的所有婚約，由芽衣親自訂立婚約」
，其理由有下列三點：
一、訂立婚約之不可代理性：
現行日本民法中並無婚約的明文規定，但日本學說及法院實務皆認為，婚約為「不要式契
約」。
亦即，婚約不須要具備書面等一定方式，只須要男女雙方同意即可，也非必須要交換項鍊
、戒指等禮物，更不必要有媒人在場等，才能成立婚約 (日本最高裁判所昭和38年9月5日
民事判例集第17卷第8號第942頁參照)。
據此，在男女雙方的真摯同意下，就衍生出婚約須由男女雙方「自訂」婚約的要件（相當
於中華民國民法第972條規定）。像婚約這類「身分法律行為」(ex.結婚、收養、認領、
離婚等)，因為與當事人的人格有密切關係，而具有「不可代理性」等法理。
所以身分法學者認為，婚約不能由其他人代為並代受婚約的意思表示，必由男女雙方親自
訂立婚約。
二、憲法規定之放射效力：
那為何婚約必須以男女雙方同意為要件？ 這點也能從日本憲法跟日本民法間關係講起。
按日本憲法第24條第1項規定：「婚姻僅以兩性的自願結合為基礎而成立，
以夫婦平權為根本，必須在相互協力之下予以維持。」透過日本民法第90條
規定：「以違反公共秩序或善良風俗的事項為標的之法律行為，無效」，而
「間接適用」締結婚約自由。
因為，日本學者有認為，婚約可透過憲法的「基本權第三人效力理論」，以保障男女雙方
的訂婚自由。而「基本權第三人效力理論」，主要探討憲法上人民基本權利的規定，是否
能在「人民與人民」間的水平方向適用？
畢竟對基本權利的侵害來源，有時並不限於國家，私人也可能侵害他人的基本權利。而針
對源自其他私人的基本權利侵害，自身如何主張基本權，就是所謂的基本權第三人效力(
也有學者稱「放射效力」)問題。
目前日本學者通說及實務見解，都採納「間接適用說」。他們認為，基本權利拘束的對象
仍為國家，雖然不能直接適用於私法領域 (ex.民法、商事法)，但基本權利的保障是憲法
的基本價值決定而具有強制規範的效力。對於基本權利形成侵害的法律行為，就是有背於
公共秩序或善良風俗，而應屬「無效」。
因此，基本權利雖然不能「直接適用」於民事關係，但仍可透過民事上一般條款(如前面
提及的日本民法第90條規定) 將憲法的基本權利「間接適用」於私法關係。
畢竟，婚約涉及善良風俗的事項，應能使憲法規定產生放射效力，以確保男女雙方的締結
是出於自由的意志。
三、結婚須經父母同意，類推解釋於婚約要件：
日本學者有認為，在未成年人(日本民法第4條規定，滿20歲以上才為成年人) 的訂婚情形
下，婚約除須男女雙方自行訂定外，包含「經過父母之同意」等成立要件 ( 二宮周平，
《家族法 第2版》，
東京：新世社，2005年。參照 )。因考量未成年人的血氣未定及思慮不周，若輕率訂婚，
之後可能會後悔。
而日本民法規定的父母，相當於台灣的「法定代理人」，就未成年子女的法律行為，行使
「同意權」。該同意權之目的，在於「補充」未成年子女之能力，「並非取代」未成年子
女訂立婚約的意思表示。然而如前言所示，日本民法沒有明文規範婚約，那要怎麼導出婚
約須經過父母之同意？
在法學解釋上，若法律對於某事項並沒有明文直接規定，但對於其他「類似的事項」已有
明文規定，那麼可直接援引該「類似事項的規定內容」而適用到未規定的法律當中，加以
解釋。學理上，通常稱這樣的解釋方法為「類推解釋」(也有學者另稱「比附援引」)。
承此，在日本民法第737條明文規定：「未成年子女結婚，應經其父母同意。父母一方不
同意時，有他方同意即可
。父母一方不明、死亡或不能表示其意思時，亦同。」因有明文結婚的「父母同意」成立
要件，所以就婚約的成立要件，我們就能類推解釋婚約須經過父母之同意，以符合私法關
係的公平正義。
因此，芽衣還有生父蘭原翔及義母藍原梅，訂立婚約應先徵得他們的同意，而非經由爺爺
的同意或干涉。
結論：
綜上所述，芽衣得依據日本憲法第24條第1項及日本民法第90條等規定，向爺爺主張締結
婚約的自由。加上「身分行為不可代理性」法理，以及由日本民法第737條規定類推解釋
婚約「經父母之同意」等要件，主張自行決定跟誰締結婚約。
即便爺爺安排好她跟宇田川店長或他人訂下婚約，那類婚約應屬無效。是故，芽衣能依前
述之三項理由，拒絕爺爺代理訂定婚約。
這次可惜沒人答對，不過我已經想好下次的有獎徵答。
到時會針對芽衣的結婚效力，同樣從日本法帶各位解析她要和柚子結婚時，會面臨的種種
問題及可能的解決途徑w

所以說一切只能看芽衣怎麼選擇但只要爺爺還在，店長拒絕了還會有下一位等者除非作者讓爺爺好走....不然

就是要找老爸回來跟爺爺單挑

你法律系？

然後芽衣她也把繼承家業這重擔扛在自己身上她自己也要想得開才行

原來是日本法律系??

拜託芽衣一定要幸福阿QQ

只求芽衣趕快醒來QQ

我光看這一系列文就不看這作了 怕爆= =

推 看個西洽還可以學法律（？）

原PO真的厲害。不過是不是來台灣比較快(大誤)？

你那麼認真回6樓幹嘛www

就算芽衣來臺登記同性婚姻 也要看日本的涉外民事法律怎麼規定有關在外國登記結婚效力

認真先推