刑事實體法是個很神奇的東西
若有興趣去看銀行法或證交法之類的商事法規
因為本於行政規範作用,所以通常法條訂得很複雜
不然就是授權主管機關訂更具體更複雜的規範
民法雖然沒有這種趨勢;但是依靠歐陸法概念法學那套體系一派下來
其實還算好學,並且解決事情
但刑事實體法真的很難,他法條很多時候所代表的是那個時代背景的刑法有力見解的貫徹
不斷折衝的關鍵點都是要採主觀理論較多?還是客觀理論較多?
我們現在刑法學者多數留學歐陸與日本,就實體法而言著重於「形上學」上的論述
從上而下推導出應罰性跟需罰性,之後再不斷細緻化中間論述的內容
缺點是難學,並且通常沒學過的跟有學過的人在法庭上完全不能溝通
有sense的人一聽辯護人跟檢察官想要調查的證據或訊問被告,大概就到他要攻擊的哪個
點
但一般人只會覺得這群人是神經病
有學過法律的,一定學過刑法
但不一定學過「刑事訴訟法」
以至於忘卻討論一個具體個案,也要同時探求刑訴法上面的程序問題
進而直接下判斷說這是恐龍法官
殊不知最大問題根本是檢察官舉證不足
又或著是判決的「結果」不符合鄉民期待
殊不知最大問題根本是最高法院老到臭酸的奇怪判例解釋構成要件
或著是立法權代表的立法院立法怠惰所導致
不過說道學者,目前法學界仍然傾向引介外國法例,批判我國法例
老實說,除了黃國昌這種真的屌又敢花時間去做實證研究分析
不然一般教授出文章當然就是「翻譯」外國法學家文章+比較我國個案問題或法條問題為大宗
雖然我這樣說有點以偏概全
但很像是拿明朝的劍砍清朝的官
這當然也是種分析途徑;但老實說講翻譯德文研究所或日文研究所的教授可能還比較厲害
但大家不要驚訝,這是目前法律研究所(包誇我)不得不面對的宿命
若報告或論文沒有引用外文文獻,通常連自己老闆那關都會過不了
加上考用分離,學者不一定知道實務上「潛規則」的作法,寫出來的東西有時候就有點象
牙塔的感覺
以上大概透露一點法律圈的事情,供參考
※ 引述《kerry0496x (克雷翁‧辛強)》之銘言:
: 台灣很少有法律人
: 會主動告知大眾,某些法條的歷史沿革,
: 以及法條未來該朝哪些方向修正、制定,才能確保大眾權益,
: 同時這修正的方向還能夠符合法學的專業。
: 近幾年,大概只有黃國昌這個有真材實料,
: 卻非常關心大眾權益的學者,能夠提出各種符合法學,
: 但也的確能夠促進大眾的權益,尤其是公民權的實踐,
: 黃國昌近年來讓人注目,的確是因為他帶頭,
: 主動告知大眾,未來可以朝哪些方向修法、甚至制定法條。
: (但我要先講明,黃國昌八成不會對這次的案件表態就是了,
: 甚至黃國昌對這次案件的表態也不是重點,鑑識組收集到的物證,
: 還原出的現場才是重點。司法在理想上,是透過真相來運行的。)
: 相對的,一般的法律人往往只能告知大眾,
: 說大眾解釋法律和理解法律的方法不對,
: 脾氣好一點的,會試圖解釋法學的運作,以及承認有些法條的確過時。
: 但更多法律人就是一副,大眾在用民粹力量壓迫法界,法律人也就沒必要
: 給大眾好臉色看,即使這次大眾已經很明確的希望引入國外的條文精神。
: 但法律人往往只會簡單的說,國情不一樣,然後就繼續強調現行法條沒問題,
: 然後又強調檢察官已經很仁慈了。
: 我們很難看到,為何真的未來朝向國外對住家的防衛,
: 有較寬鬆的判定,賦予民眾更多防衛的權限,這方面來修訂法條
: 會對台灣真的有災難的法學論述,往往都被簡單帶過。
: 難道真的沒有法律人,試圖詳細解釋和推論,
: 為何台灣就是不適合在未來,引用國外對住家的防衛判定和權限?
: 那有沒有法律人,可以告訴大家,到底該怎麼辦?
: 比較誠實的法律人,會說他們也很為難,法律不是萬能,
: 但是民眾最關心的,是設想自己也是被入侵的人,
: (法律人就是很難做到這一點,即使有,重點也很難擺在這邊)
: 今天已經夠倒楣,被入侵了,那到底樣怎樣才能確保財產和生命權,
: 自己已經在拚著生命危險,保護自己,很多人甚至有武器就用了,
: 公民平白無故被入侵,已經很火大了,法律人不是至少該安慰人民,
: 最起碼告知法律在未來,會如何改進,讓倒楣被入侵的人民,
: 受到最小的損害嗎?
:
作者:
babylina (babylina)
2014-10-30 01:45:00推推,雖然我已經進入體制內準備要被規訓了XD
商法一堆技術性法條 沒理論的部分很難學啊XD就跟強執一樣只能從案例找解決方式
作者:
arbee (亞畢)
2014-10-30 01:51:00民訴 道長 早八
作者:
hengyen (我是阿伯)
2014-10-30 01:55:00民總還好,刑總我當了3次...後來就放棄了
作者:
sc321 (sc321)
2014-10-30 03:17:00好像有些公務員考試的科目叫"民總與刑總" 然後沒考刑訴
作者:
tenbear (tenbear)
2014-10-30 07:46:00刑法在法律體系算簡單好嗎?大陸法系現代刑法的發展只有兩百年,比民法少多了
作者:
kerry0496x (ACGç´…çŸé«®å‹¢åŠ›å´›èµ·ä¸)
2014-10-30 08:34:00沒錯,幸好我不用去考形事訴訟法.....
作者:
Werbistdu (YOOOOOOOOOO)
2014-10-30 09:35:00認同你說的形上學部分,刑法本身比較偏向哲學,法理學,而且大部分都是價值判斷的取捨,法益權衡只能流於紙上文章
法律本來哲學的色彩就很濃厚 不是只有刑法很多社會大眾所謂的「法律問題」其實是哲學問題