陳志龍︰司法對抗貪瀆 救台灣競爭力
台北市長柯文哲上任後對聯合開發與委外經營（ＢＯＴ）案展開系統的對抗，台大法律學
院刑法教授陳志龍指出，大家以為只有黑心商人，也以為黑心商人最壞，這錯了。其實，
黑心商人是老二，行政機關才是老大，沒有官員貪瀆就不可能有鉅型經濟犯罪。司法不應
置身事外，要勇敢站出來。
無人民授權、議會監督 ＢＯＴ有觸法之虞
問：你如何看待柯Ｐ要清查的五大案？
陳志龍：我多年研究財經犯罪，歐美、尤其德國這方面的研究相當多。主要在於權力分立
，司法機關要獨立及有作為。以人體為喻，有紅血球、白血球與外來的病毒，公權力機關
設置了猶如白血球的對抗病毒系統，如政風、調查局、檢察官、法院、監察院，但是效能
不彰，有時形同虛設，這才是當前最嚴重的問題。之所以無法落實，在於牽涉到四條路線
的綜效：第一是行政調查；第二是議會監督；其三是司法調查偵查；第四是媒體與公民的
透明化與監督，這四者必須同時並行，缺一不可，從而亦可迫使司法系統不應置身事外。
但是ＢＯＴ案卻把議會與人民整個排除在外，由縣市政府與廠商進行契約的行為，這是錯
的。因為這些財產是人民的，政府官員並沒有得到人民授權並接受議會監督，它便不具正
當性。故而就本質言，此種ＢＯＴ顯有觸法之虞，在民主國家，其涉及行政權力濫用，人
民當然可以認為其自始無效，而不是撤銷或解除契約的問題。
司法系統正常化 才是民主法治的關鍵
第一，從歷史來看，一九八○年代發生了餿水油事件，媒體報導了，議會有監督，行政機
關也展開調查，可是功敗垂成於司法系統，他們抓小放大，於是製餿水油大咖潛逃大陸，
因此有了經驗，知道台灣的司法不會徹查，這樣的習性沿襲到現在，因此真正的問題在司
法。就有如對抗病毒，若投抗生素中斷，後果堪慮。對於這麼重大的社會矚目案子，其實
可以辦，卻辦得不徹底。司法似有怠惰或被操控之虞，對小案固然公正獨立，但對大案卻
難排除有立場，它會轉彎。司法應站在人民權利維護，他們卻與一般公民及團體的認知落
差太大。司法系統的正常化，才是民主法治的關鍵。
其次，以國外為例，有些國家採取遮蓋的方法，或「以貪打貪」，把別人打為貪瀆，其實
自己更貪，皆無法解決問題，唯有「以正打貪」，必須把真相找出來。
第三，時代真的已經改變，如果在過去的封閉社會，我們會把行政官、財閥、官二代、富
二代看得很偉大；但在現在，從人民的立場這些人竟是開放社會的敵人，因為這些人的財
產其實是透過財經辯證法取得的。也就是以所謂打泡沫、高槓桿，取得代表權，進而不法
或不當取得人民財產的偏差行為。
以美河市案為例，有二萬八千坪土地，日勝生做為私地主，只有一四八坪，可謂零碼，竟
成為主導。其他原來的私地主，被台北市政府以公用徵收的方式徵收，喪失資格。日勝生
變成私地主的代表，與公家代表整合，這就是靠正反合辯證，以小吃大。備受爭議的富邦
銀行併北市銀案例，亦是這類辯證問題。也就是把別人的錢透過遊戲規則的改變，變成自
己的。同樣的，台北市政府只有管理權，財產是人民的，現在卻變成台北市政府的財產，
個中就充滿著權力濫用、辯證的騙局。
政商勾結模式複製 衍生出五大案弊端
舊時代這些人食髓知味，因此病毒會演化愈來愈厲害。柯Ｐ提到的五個案子之前，其實最
早的案例應是發生在富邦與北市銀合併案，這些人認為人民沒轍，議會也無法監督，司法
也不了了之，因此會不斷複製相同的模式，愈來愈猖狂。這五個案子間也會相互比較，Ａ
有的，Ｂ也要有，於是弊端不斷增生。但在開放社會則不然，人民吃過伊甸園的蘋果，他
們知道問題出在哪裡，人民覺醒了，不容許這些人依照舊的經驗繼續這樣做。
問：那麼應該如何解構所謂的聯合開發與ＢＯＴ案？
陳：在新的啟蒙時代，ＢＯＴ與聯開案事實上並不是正常的契約，它牽涉到幾個特殊點：
一、它避開競爭規則，讓正常的廠商無法進來，行內部人交易，按競爭法，這是盤剝經濟
，等於是把別人財產透過內部人交易盤剝到商人那邊，如果沒有利益，公務員不會這樣做
。這可能會涉及非常嚴重的犯罪問題。
二、它操控遊戲規則，操控價格、操控鑑價形成少數人的壟斷，其實就是作弊行為，
conspiracy，在刑法上叫共同正犯，在財經法叫聯合壟斷，由官員與商人居於裁判兼球員
或球員兼裁判。
三、這涉及背信、侵占、偽造文書、偽證、強制、詐欺諸多犯罪問題。在證券交易犯罪中
常見的三種犯罪手法，內線交易、操控、背信，被套用在這裡。
ＢＯＴ與聯開案究責 不能只用圖利罪來辦
ＢＯＴ的魔術就是把人民與議會排除在外，讓行政機關與商人直接來談，它沒有人民的授
權，自然不具有締約的資格，其所訂的契約，在在都需要重新審查。問題在聯開案與ＢＯ
Ｔ涉及遊戲規則的異化，所以只探討以後的契約形式，以前的在本質上有無締約權力、有
無詐欺意思表示，若不探討，就是鋸箭法，必須回到本質看問題，也就有追究責任的問題
。
一般而言，不要只用圖利罪來辦，按照證據與經驗法則，只要在手段上有背信、侵占、偽
造鑑價報告、鑑定不實、偽證、不純正不作為，現有的法律就足已展開司法行動，可以各
別認定其犯罪。例如美河市這個案子強徵民地，涉及強制罪，怎麼會沒有犯罪？我要強調
，法律的目的不是制裁，只需具有象徵意義就可以；起碼要讓他們認錯，知道法律的正義
在哪裡，並不一定要把這些人關到死，但要有刑法的象徵意義。
沒有官員貪瀆 就不可能有鉅型經濟犯罪
問：這種政商勾結的模式這些年一再複製，代表什麼？
陳：嚴重的鉅型經濟犯罪最主要的是行政機關有貪瀆病毒，黑心商人感染後與之配合。大
家以為只有黑心商人，也以為黑心商人最壞，這錯了。其實，黑心商人是老二，行政機關
才是老大，沒有官員貪瀆就不可能有鉅型經濟犯罪。為了要鞏固這些犯罪結構，就有些人
會透過商人去綁架司法，包括檢調與法官。於是最後會簽結，或不起訴，或局部做無罪判
決，或不了了之。這是在台灣對抗黑金與德國最大的不同。德國從二○○三年開始打擊企
業犯罪與貪瀆犯罪，非常徹底，不似台灣只打表皮。台灣司法人員當然不是全部都如此，
但是要能碰觸到這類案件的法律人其實是不容易的，這個司法結構對此，往往會精挑細選
。唯有司法打貪，才能遏止貪瀆病毒的升級，避免黑心商人食髓知味。
長久以來，我們的國家領導人認為整個國家都是他領導的，包括行政、立法、司法、媒體
。但就如交響樂演奏，指揮固然很重要，小提琴、大提琴與打鼓的都看指揮，但是他們都
有一套譜，他們不能不看譜。換言之，行政官固然看領導，但是他也不能讓領導操控，仍
然要依照正義的法律。司法、議會、人民則是在外面監督的觀眾。但是我們的領導卻認為
演奏廳的所有人包括觀眾都要聽他的，這一人領導是錯的。不靠譜的強人行政，這種時代
應該要成為過去。司法應該站在觀眾的角度，是裁判者，不應該再被定位為官員。對此，
德國聯邦憲法法院前副院長郝思曼（Hassemer）教授就指出：台灣法官像官員，官員像法
官。這正是司法定位錯誤。
司法不應置身事外 對抗貪瀆勇敢站出來
唯有改革之後，官員才會有良心，商人才會有競爭的環境，司法才敢在盤剝經濟中勇敢站
起來。現在似乎由於司法獨立性、依良心、看譜的不足，導致行政會濫權，議會會退縮，
司法會裝傻。
此外，凡財經犯罪所有的證據都會留下來，這不是一次性的犯罪，也不是隱藏式的犯罪，
因為牽涉到鈔票。有鈔票就跑不掉。只是必須透過仔細的蒐集，司法按照憲法第八十條以
良心獨立審判，按證據法則來做公正的判斷，如果這樣做，台灣的司法像德國的司法定位
，就會有救。
因為一旦黑心企業被抓，正當的企業就會有更大的空間，經濟就會蓬勃發展，整個國家的
競爭力才會提升，這也是德國打貪反而使國力增強的道理。司法是挽救這幾年台灣經濟蕭
條的最主要關鍵，也是台灣民主化改革的重點，基此，我們必須監督司法，也必須呼籲勇
敢的司法官、包括檢調必須站起來。
司法對抗貪瀆病毒的白血球系統建立，真正的競爭秩序才能建立，台灣才會有競爭力！
自由時報 http://news.ltn.com.tw/news/politics/paper/854495