同婚釋憲》邱太三：同性性行為不構成通姦罪怎麼辦？
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大法官24日上午9時召開憲法法庭就「台北市政府、祁家威聲請釋憲案」進行言詞辯論，
由於涉及民法是否允許同性結婚、若不允許是否違憲等重大議題，引起上千人同時觀看司
法院直播。法務部長邱太三針對同性婚姻自由是否受憲法保障，提及婚姻牽涉社會秩序，
而同性婚姻將造成社會衝突。
在大法官詢問階段與最後陳述階段，大法官、法務部、聲請人針對第四項辯題「非婚姻之
其他制度，是否符合憲法第7條保障平等權以及第22條保障婚姻自由之意旨？」進行討論
，又因未受憲法規定之其他自由，須在不妨害社會秩序與公共利益下，才受憲法保障，因
此雙方在「同性婚姻自由權是否妨害社會秩序與公共利益？」此一辯題下進行論辯。
大法官湯德宗表示，權利可能與民意、民主相衝突，他提出「反多數決的困境」，指出世
界上採用「違憲審查制度」的國家很普遍，但「釋憲的過程」與「民主」是衝突的過程，
它可以宣告使多數民意代表通過的法律失效。目前民法親屬編部分條文修正草案已在立法
院一讀完成，此時是否適合由大法官實質介入並做成實質決定，釋憲程序在此時間點上是
否恰當？畢竟以民意為基礎的民主（democracy）與法官統治（Kritarchy）是不同的。
湯德宗指出，憲法第22條：「凡人民之其他自由及權利，不妨害社會秩序公共利益者，均
受憲法之保障。」也就是凡是沒有列舉且不妨礙社會秩序跟公共利益的，才可以受憲法保
障；而憲法沒有提到婚姻自由權。因此他認為邱太三應該說明，為何婚姻自由權妨害社會
秩序與公共利益呢？台北市政府也應該說明，為何允許同志結婚不妨害社會秩序與公共利
益呢？
法務部長邱太三表示，從過去社會發展，顯然從民國19年（1930年）民法制定到現在一夫
一妻異性婚姻沒有造成社會秩序妨害，然而，很多相關社會秩序是與民法結合在一起，如
果同性婚姻可以合法，如何保障他的配偶權？例如刑法239條通姦罪是配偶與異性發生性
行為才構成通姦罪，配偶與同性就不構成通姦罪；也必須是合誘人與不同性別才構成姦淫
，不然只構成猥褻；婚姻機制不是只有在民法中探討，跟社會秩序是環環相扣的。
邱太三強調，婚姻自由必須符合憲法價值的秩序，當婚姻自由跟宗教信仰產生衝突，例如
神職人員有沒有義務提供宗教場所來舉辦婚禮？當婚姻自由與契約自由產生衝突，例如司
機拒絕載挺同人士來台北參加遊行的時候；有沒有解決社會衝突的機制？若想要一步到位
，我們的社會可不可以承受這樣急劇的變化？
台北市政府代理人廖元豪副教授則在最後陳述階段表示，民主與權利間的衝突，很多都是
因為誤解，原本斯文有禮的人們，因為事涉價值敏感，誤解而情緒激動。同性結婚會傷害
異性婚姻與宗教自由？其實不會，想要進入婚姻的同志就是認同忠貞義務的人，「怎麼會
是破壞？進去反而是鞏固。」廖元豪表示，每個宗教有自己的行為規範與婚姻定義，世俗
法律制度之外，宗教仍可以主張自己想要的制度，讓上帝歸上帝、凱撒歸凱撒。
廖元豪還說，雖然台灣是民主社會，但不是每個地方都適合講理，尤其碰到價值敏感的議
題，無論在立院或街頭，都只能展現力量而不能說理。然而，什麼地方可以是說理的地方
？就是大法官，因此懇求大法官把理說清楚，不僅是保障同志權益，也是讓愛這個社會、
家庭、子女的人們，可以不用擔心受到傷害。
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