NET問題吵得沸沸揚揚
其實很多問題都被混在一起講，這幾天看了新聞大致整理幾條線
我不是承辦律師，相關事實都是看新聞，如果講錯了請不吝指教更正
一、建物產權糾紛（法律問題）
據新聞報導，基隆市政府和大日公司依促參法簽OT（類似委託經營契約）
範圍是1樓及地下停車場，這部分是公有財產應該沒問題，委託給大日公司經營
大日公司後來又租給NET，讓NET出資興建2-4樓並經營
基隆市政府和大日公司契約到期，基隆市政府要收回建物
基隆市政府說2-4樓是公有市產，NET說2-4樓是獨資興建
Ｑ：NET為什麼主張是建物所有人？
Ａ：依民法規定，2-4樓建物如果有獨立出入口，就是獨立的物，且符合不動產定義
看新聞照片似乎有獨立出入口，所以不會是因為附合1樓之上的附屬建物
既然是獨立的物，出資興建者取得所有權
這邊不管是不是違法侵佔土地，有沒有取得建照或違建，建照起造人是基隆市政府
都不影響出資興建者取得不動產所有權的事實（請參考大一民法總則）
另外，建照（建造執照）只是跟建管機關申請取得興建的許可，跟所有權認定無關
Ｑ：基隆市政府能以大日公司間契約，主張取得2-4樓產權嗎？
Ａ：介紹一個觀念：債之相對性，基隆市政府和大日公司的契約，不能對抗NET
假設2-4樓建物確實是NET所有，大日公司膨風跟基隆市政府說：2-4樓送給你
如果契約只有大日及基隆市府，NET沒有同意，那這兩個人怎麼約定，
都不能拘束所有權人NET
假設大日和NET的契約有說，NET同意出資興建的建物無條件屬於基隆市府（假設）
那也是大日和NET之間契約，要基隆市府代位大日向NET訴請履行契約，
請NET依約返還建物，並依判決點交完成，基隆市政府才真正取得2-4樓所有權
Ｑ：NET有無違法占用土地，基隆市府不能主張產權？
Ａ：即使NET違法占用，基隆市府大不了訴請拆屋還地，不能主張占用地上物是地主所有
如果不用起訴拆屋還地，那占用土地的訴訟都不用打了，直接地主據為己有就好啦
況且是否違法佔用土地？其實還有待商榷
NET當初興建時基隆市府應該有出具土地使用同意書（好像沒看到這部分討論）
通常有土地使用同意書才能申請建照啊，NET是不是違法佔用土地倒也未必
基上，我認為目前浮現的證據，都無法證明基隆市政府取得2-4樓所有權
除非: 1.沒有獨立出入口；2.大日及NET or基隆市府及NET有契約說2-4樓屬於基隆市府
若都不符合，我實在想不到可以怎麼幫基隆市府爭取到所有權？
另外補充，在此部分都是民事爭議，即使當事人是基隆市府
促參契約（OT契約）也是民事法院審理的，不是行政法院也不是行政訴訟
二、基隆市府強制點交的合法性（法律問題）
這部分算是比較引人關注，也是眾人難以接受的
即使第一部分產權還未釐清，就算是NET違法侵占市有土地
基隆市府也應該起訴拆屋還地，或是履行契約返還建物，或是提告損害賠償
在法院判決確定且強制執行前，不能強制占用並點交
Ｑ：基隆市政府不能依促參法強制接管嗎？
Ａ：前提是這是促參法委託經營範圍，且要符合促參法第53條規定
公共建設之興建、營運如有施工進度嚴重落後、工程品質重大違失、經營不善或其他重大
情事發生，於情況緊急，遲延即有損害重大公共利益或造成緊急危難之虞時，中央目的事
業主管機關得令民間機構停止興建或營運之一部或全部，並通知政府有關機關。
依前條第一項中止及前項停止其營運一部、全部或終止投資契約時，主辦機關得採取適當
措施，繼續維持該公共建設之營運。必要時，並得予以強制接管營運；其接管營運方式、
範圍、執行、終止及其相關事項之辦法，由中央目的事業主管機關定之。
請問是有符合這些情況而終止投資契約嗎？
上次遇到強制接管，就是基隆的海科館（因慶富破產而終止契約），強制接管很麻煩
程序繁瑣且深怕一個弄錯就會被告，小心翼翼戒慎恐懼，連個冰箱內罐頭都不知道怎麼辦
雖然這條最接近，但我實在難以想像是這樣強制接管
Ｑ：基隆市府不能以行政權強制點交，取回市產嗎？
Ａ：如同前述，如果市產與否還有爭議，不能強制取回，無法律依據
況且，國有財產署面對強佔國有土地，還不是要一一打訴訟取回國有地
（順帶一提，國產署的律師費都編超低，一件不到課稅標準四萬也在發包）
行政執行的前題也是要有合法的行政處分，而行政處分也是要有法律依據
行政程序法第96條也說了要有法令依據，之前還看到基隆市府貼一個沒有依據的公告
說真的，我第一次看到法令依據寫「促參法」然後「沒有寫條號」的公告
不知道是我見識淺薄，行政訴訟打不夠多，還是基隆市府真的找不到依據
你說要用行政權強制收回市有財產，我認為這還是民事糾紛，去打贏訴訟再說
三、權利金爭議（政治問題）
這部分我覺得政治問題大於法律問題
因為促參法對於權利金和年限，沒有那麼多限制
看各政府機關招商能力和廠商怎麼談條件
所以要說權利金大幅降低是否合法，我想比較偏政治問題
除非NET或大日有優先議約權（這我看到資料較少）
或是我對促參法沒有那麼熟稔，有待大師解惑