黃帝穎/台灣青年智庫法學中心籌備處主任
國防部最近提出「軍事學校學生研究生學籍規則修正草案」，
明訂軍校生若是有結婚、懷孕、撫養小孩情形者，一律退學之
新三不政策，惟將既已在學之軍校生「退學」，恐涉及憲法保
障人民之受教育權(憲法二十二條、釋字六二六號解釋)、學習
自由(憲法第十一條、釋字三八0號解釋)及工作權(憲法第十五
條)，倘無法符合現代法治國原則之要求，恐將因不當限制人
民基本權而有生違憲之虞。
實則，軍校隸屬於國防部，具有較強烈之公權力機關性質，其
變更法規所造成軍校生之限制，如同國家對於人民基本權利之
侵害，意即一旦人民結婚、生子，國家即馬上剝奪人民之受教
育權利(退學即明顯侵害人民接受教育之權利)、學習自由(退學
剝奪人民自由學習、參與學術之權利)及工作權(人民未來從事
軍職或成為軍人之工作權利，援引德國基本法認為人民選擇教
育場域之自由屬於工作權之保障範圍)，因此政府若對上開基
本權為限制，必須通過較嚴格基準之違憲審查。
就形式合憲性予以檢視，國防部限制人民權利之法規，因涉及
多項人民重要之基本權，必須通過立法機關之審議(國會保留)
；否則，即有可能因牴觸母法或因法律授權不足而致上開法規
悖於「法律保留原則」，以致違憲。
再就實質手段合憲性予以檢視，國防部以「結婚、懷孕、撫養
小孩」作為軍校生退學之條件，在比例原則(憲法第二十三條)
之審查上，縱認學生恐因結婚、懷孕、撫養小孩而影響軍校素
質，政府基於資源有效分配等公益目的予以退學乃手段有助於
目的達成，故能符合合目的性原則，惟政府仍有其他手段，諸
如保留學籍、暫予休學等方式能緩和軍校生因結婚、懷孕、撫
養小孩所可能造成之不利益，準此，國防部一律退學之規定，
勢必無法通過必要性原則檢驗，進而國防部之三不法規亦將因
違反「比例原則」而違憲。
是故，就形式合憲性之審查認為國防部「新三不」恐因違反法
律保留原則而違憲。退步言，縱立法院配合國防部通過上開法
規，然於實質手段合憲性之審查，亦將因「結婚、懷孕、撫養
小孩，一律退學」之規定，無法通過比例原則之檢驗，仍為違
憲，請國防部三思而行。
東森新聞報
http://www.ettoday.com/2007/07/17/142-2126987.htm
帝穎部落格
http://www.wretch.cc/blog/rotpili&article_id=10274973