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苦逼的原告、苦逼的被告 大陸專利訴訟 誰最牛逼？
吳碧娥╱北美智權報 編輯部
深圳一家公司好不容易走到要通過上市申請那一天，中國證券監督管理委員會預定當天
下午要宣布通過IPO申請，沒想到上午證監會突然收到傳票傳真，內容直指今天下午要
過會的這家公司，主打的產品涉及專利侵權被起訴，原告的目的正是抓緊時機，痛擊
該公司要上市最大的賣點。結果證監會馬上決定「下午的會別開了！」在大陸被控專
利侵權千萬別掉以輕心，否則就連長久規劃的IPO都有可能當場泡湯……
根據中國國家知識產權局統計，2013年專利行政執法辦案總量16,227件，比2012年成長
79.9%。其中，專利糾紛辦案5,056件（其中專利侵權糾紛4,684件），成長率101.4%；
假冒專利案件共11,171件，同比增長71.5%，辦案數量有逐年增加的趨勢。
大陸專利侵權糾紛 外觀設計案件最多
圖一、2013年中國專利糾紛案件數量統計
儘管專利權人有權發起專利侵權訴訟，主動權握在原告手上，看似比較有利，但在大陸
而言，原告也不是這麼好當；如果不幸淪為被告，最有效的策略是提出專利無效請求。
根據統計，2013年總共有2,930件專利無效申請案，其中實用新型1,394件、外觀設計
933件、發明603件，審查結果至少有三成是無效，還有一成是部分無效。
大陸一審程序從提告到結案，原則上應在六個月之內完成，但就過去經驗來看，一審程
序官司打個三年，也是常見的。一審的重點主要是查明事實，原告的證據最好都在一審
期限內提出，因為要提出新證據的限制非常苛刻，所以一定要把握時效。專利訴訟還會
涉及專業領域及技術鑑定，一般鑑定時間至少就要6個月，導致一審很難在一年之內結
案。不過被告有可能提出專利無效請求，如果專利很明確不具有效性，法院會裁定停止訴
訟。
通常在一審若有技術爭議無法判明時，會由法院委託進行技術鑑定，雙方當事人提出的
鑑定報告只能當作參考，不會成為定案證據。二審法院出現委託鑑定的情況很少見，不
過三星公司曾在一審敗訴判賠5,000萬元，後來三星在浙江高院提出上訴，用大量事實
說明技術對於判決的重要性，最後才說服法官罕見的在二審提出技術鑑定。
原告的策略：三一定律
工業總會6月主辦的「大陸專利業態最新趨勢與名案實務分享研討會」，邀請北京同立
鈞成知識?權代理有限公司高級合夥人劉芳、黃家偉及黃健來台分享專利訴訟的實務與
經驗。
身為一個代理專利訴訟經驗豐富的IP司法鑑定專家，劉芳認為大陸各地法院在專利侵
權審理上仍具有差異性，至於法院的審理水平，則是沿海、發達地區普遍高於內地。
若決定要當發起專利訴訟的原告，別忘記要知己知彼、多了解被告。
劉芳在2002年接到一件專利訴訟案子，擔任被告方的代理人，事隔多年與原告熟識之
後，私下問原告為什麼要告這家公司，因為它並不是市場影響最大的一家。結果原告
透露，選擇這家公司作為被告是因為它符合「三一定律」，也就是「市場增長速度最
快、技術研發一般、法律管理能力不高，符合這三個條件的，一定打他！」這在大陸
仍是專利權人發起訴訟的基本法則，可見選擇被告也是有規則可循的。
原告的困境：苦難的證據
「有時候你明明知道人家侵權，就是找不到證據。」鎖定目標對象後，最痛苦的是拿
不到實物和財務證據，因此劉芳才會以「苦難」來形容原告面對蒐證無力的心情，不
但被告的財務數據很難取得，法院對於證據的形式要件非常嚴苛，若要使用網路證據，
還要有公證手續。
劉芳建議，原告必須多方了解這行業其他公司的利潤率、對手市佔率，有些行業主管會
有相關數據，可請法院申請調取資料。若實在拿不到的財務證據，只好用市場調查數據
，但原始真實性可能很簡單就被對方否決了，因此訴訟過程中若能說服法院去被告公司
現場取證，對原告是最有利的。
而台灣企業非常關心的就是「訴前禁令」，害怕一旦成為被告，會被查扣或凍結公司
戶頭。幸好現在各地法院的態度是「能不做就不做」，因為南京法院曾接了一件專利
訴訟，原告提交證據要求扣押及凍結被告兩個公司帳戶，結果導致被告的錢進不出來也
出不去，連工資都發不出，最後演變成員工上街抗議的社會事件，這讓法院承擔很大的社
會責任，日後對於訴求禁令趨於謹慎，條件設限也非常多。
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